Concepto de tipicidad en Derecho penal

Cuando el Estado considera que una determinada conducta pone en riesgo o lesiona valores o intereses, individuales o sociales, esenciales para la convivencia pacífica (esto es, bienes jurídicos), trata de evitarla describiendo esa conducta en un precepto legal y amenazando con una pena a quienes la cometan. A esa descripción legal de cada comportamiento penalmente prohibido se refiere la teoría del delito con el elemento tipicidad: un hecho es penalmente típico cuando está previsto por la ley como una especie (o tipo) de delito, como el homicidio, el asesinato, el hurto, el robo o la estafa.

La tipicidad, en definitiva, alude al conjunto de elementos que han de concurrir para que un hecho tenga relevancia penal.

Tipo y tipicidad: diferencia

El tipo es la descripción abstracta de la conducta prohibida que contiene la ley penal; la tipicidad es la cualidad que tiene un hecho concreto cuando encaja en esa descripción (juicio de subsunción). Si el hecho no coincide con ningún tipo se habla de atipicidad, y el hecho es irrelevante para el Derecho penal aunque pueda ser reprochable moral o civilmente.

Características de la tipicidad

Legalidad: solo las leyes pueden crear tipos. «No será castigada ninguna acción ni omisión que no esté prevista como delito por ley anterior a su perpetración» (art. 1.1 del Código Penal), y las leyes penales no se aplican a casos distintos de los comprendidos expresamente en ellas (art. 4.1). Es el principio de legalidad penal.
Selectividad: de todas las conductas lesivas, el tipo describe solo las que merecen pena.
Función indiciaria: la conducta típica es, por regla general, antijurídica.

Elementos del tipo

Todo tipo penal se compone de elementos objetivos y subjetivos:

Elementos objetivos: el sujeto activo, la acción u omisión, el objeto sobre el que recae y, en los delitos de resultado, el resultado y su atribución a la conducta.
Elementos subjetivos: el dolo o la imprudencia, pues «no hay pena sin dolo o imprudencia» (art. 5 del Código Penal) y las acciones u omisiones imprudentes «sólo se castigarán cuando expresamente lo disponga la Ley» (art. 12).

Ejemplos de tipos en el Código Penal

Homicidio (art. 138): «el que matare a otro», con pena de prisión de diez a quince años.
Asesinato (art. 139): matar a otro con alevosía, por precio, con ensañamiento o para facilitar otro delito o evitar su descubrimiento, con prisión de quince a veinticinco años.
Hurto (art. 234): tomar con ánimo de lucro cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueño. Es delito menos grave si lo sustraído excede de 400 euros y delito leve si no los excede.
Robo (art. 237): apoderarse con ánimo de lucro de cosas muebles ajenas empleando fuerza en las cosas o violencia o intimidación en las personas.
Estafa (art. 248): utilizar engaño bastante, con ánimo de lucro, para producir error en otro e inducirlo a realizar un acto de disposición en perjuicio propio o ajeno.

Evolución histórica de la categoría sistemática de la tipicidad

La categoría sistemática de la tipicidad ha experimentado una evolución histórica al igual que el resto de los elementos que conforman la teoría del delito. Simplificando, pueden señalarse dos hitos en esta evolución.

Independencia sistemática de la tipicidad

Hasta finales del siglo XVIII, el arbitrio judicial era tan amplio que los jueces y tribunales prácticamente podían declarar delictivo cualquier comportamiento o actitud humana, e imponer a su autor cualquier sanción. Frente a tales injusticias, los juristas liberales reclamaron el sometimiento de los tribunales penales a una regulación positiva de los delitos y de las penas. En este contexto, Beling acuña la expresión «no hay delito sin tipicidad», lo que significa que solo es posible calificar como delictiva una conducta si previamente ha sido descrita en abstracto en una norma positiva, lo que la convertiría en típica. En esta concepción inicial la tipicidad, a diferencia de la antijuricidad (que supone desvaloración de la conducta por el Derecho), es una categoría puramente descriptiva y valorativamente neutra, pues afirmar la tipicidad de una acción no significa más que constatar que coincide con la descripción legal del precepto penal aplicable, pero no contiene aún una valoración negativa, ya que tal acción puede resultar no antijurídica por concurrir una causa de justificación. Así pues, tipo y antijuricidad serían categorías totalmente separadas y distintas.

La tipicidad como indicio de antijuricidad

Mayer, desde un enfoque más valorativo, entiende que la tipicidad no es completamente independiente de la antijuricidad, sino que está unida a ella por un vínculo indiciario, y que su función no es meramente descriptiva sino indicadora de una contrariedad entre la conducta y el Derecho (indicadora de un desvalor). Es claro que el indicio de antijuridicidad que el tipo penal contiene puede destruirse cuando se demuestra que el comportamiento, a pesar de ser típico, no es antijurídico (matar a otro en legítima defensa es típico, pero no contrario a Derecho). Mayer expone el caso de unos ingenieros que, para evitar el avance del enemigo, destruyen el puente por el que podría pasar este; en este caso la conducta realizada es típica, en cuanto que penalmente descrita (en el tipo de daños), pero carece de antijuricidad porque está justificada.

La tipicidad: otros artículos del manual

Fuentes: Código Penal (texto consolidado, BOE).

Fuente:
Apuntes de Esther Hava García (@sterhava), Doctora en Derecho, y Profesora de Derecho Penal en la Universidad de Cádiz.