jueves, 7 de marzo de 2013

El consentimiento en las lesiones



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Análisis del consentimiento en las lesiones: el consentimiento como atenuante, como eximente, y los supuestos de invalidez del consentimiento.

Lesiones y Derecho penal


- El consentimiento como atenuante de la pena


De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 155 del Código Penal, el consentimiento del titular del bien jurídico (el lesionado) no excluye la antijuricidad del comportamiento, aunque atenúa sustancialmente la responsabilidad penal (pena inferior en uno o dos grados). Para ello, es necesario que el consentimiento sea emitido válida, libre, espontánea y expresamente. No es válido el consentimiento del menor de edad o incapaz.

- El consentimiento como eximente


El primer párrafo del artículo 156 del Código Penal exime de responsabilidad penal en los siguientes casos, siempre que conste el consentimiento válido, libre, consciente y expreso del titular del bien jurídico:

+ Trasplantes de órganos efectuado con arreglo a lo dispuesto en la Ley


Se refiere a los trasplantes de donantes vivos. En el caso de fallecimiento se presume el consentimiento si no consta expresamente la oposición del fallecido.

+ Esterilizaciones


Operaciones realizadas para anular la capacidad de procrear (vasectomía, ligadura de trompas).

+ Cirugía transexual


Operación de cambio de sexo.

+ En los tres supuestos es necesario


. Que las operaciones sean realizadas por facultativos.

. Que conste consentimiento válido, libre, consciente y expreso del titular del bien jurídico.

- El consentimiento no será válido si:


Se obtiene viciadamente (por ejemplo, se engaña al donante del órgano diciéndole que el riñón es para su hijo).

Se obtiene por precio, recompensa o promesa (se paga al donante).

Si es de menor de edad o incapaz. Tampoco es válido el de sus representantes legales.

- Esterilización de incapaces


El segundo párrafo del artículo 156 del Código Penal autoriza a realizar una operación de esterilización a incapaces cuando se den las siguientes circunstancias:

+ El incapaz debe tener una grave deficiencia psíquica.

+ La decisión de esterilizarlo debe tomarse atendiendo como criterio rector a su mayor interés. Es absolutamente ilícita la esterilización por razones eugenésicas.

+ La esterilización ha de ser autorizada por el juez:

. Durante el procedimiento de incapacitación.

. O en un expediente de jurisdicción voluntaria posterior al mismo.

Lo anterior significa que no es aplicable en este caso el concepto material de "incapaz" que da el artículo 25 del Código Penal (toda persona, haya sido o no declarada su incapacitación, que padezca una enfermedad persistente que le impida gobernar su persona o bienes por sí misma).

. La esterilización debe ser pedida por el representante legal del incapaz.

. Es preceptivo el dictamen de dos especialistas (aunque dicho dictamen no es vinculante; pueden hacerlo psicólogos, por ejemplo).

. Debe ser oído el Ministerio Fiscal (que en este caso es garante de los intereses del incapaz).

. Debe ser explorado el incapaz.

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- Otros artículos relacionados con los delitos contra la salud y la integridad física


+ Concepto de lesión

+ Maltrato singular

+ Participación en riña tumultuaria

+ Tráfico ilegal de órganos

+ Lesiones al feto

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Fuente:
Apuntes de Esther Hava García (@sterhava), Doctora en Derecho, y Profesora de Derecho Penal en la Universidad de Cádiz.